信披違規(guī)單獨入刑案例明顯增加 董監(jiān)高們要小心了

　　要讓造假者付出代價。

　　違規(guī)信批行政處罰就可了事？不，從今往后，嚴重者可能要蹲監(jiān)獄了。

　　2015年，曾因虛增營收而被監(jiān)管處罰的*ST毅達，在上交所、證監(jiān)會連續(xù)處罰之后，近日再被上海檢察三分院披露出，因涉嫌違規(guī)披露重要信息，已對四名責任人提起公訴。

　　值得注意的是，結(jié)合*ST毅達的公告可以看出，這四人是單獨以“涉嫌違規(guī)披露重要信息罪”而被提起公訴的。與此同時，*ST毅達案也是上海市檢察機關(guān)提起公訴的首例違規(guī)信息披露犯罪案件。

　　在此之前，上市公司違規(guī)信批后，主要以行政處罰為主，最終承擔刑事責任的案例則比較少，其中，單獨以該罪入刑的案例更為罕見，通常責任人因同時還構(gòu)成其他罪名而被追究刑事責任。

　　“近年來，信息披露違法違規(guī)一直是證券監(jiān)管機構(gòu)查處和打擊的重點之一。上市公司一旦因涉嫌信息披露違法被立案調(diào)查，不僅可能被行政處罰，遭受大批投資者的巨額索賠，而且情節(jié)嚴重的還可能構(gòu)成刑事犯罪�！敝袀惵蓭熓聞账�合伙人張保生對第一財經(jīng)記者說。

　　行政處罰+刑事處理

　　2018年4月底，上海證監(jiān)局發(fā)布了一則針對中毅達的《行政處罰決定書》。2018年底，上交所又下發(fā)了《關(guān)于對上海中毅達股份有限公司及有關(guān)責任人予以紀律處分的決定》，該決定書披露了包括虛增收入在內(nèi)的五項違規(guī)情況。

　　對時任14位董監(jiān)高予以公開譴責、13位董監(jiān)高以通報批評，并公開認定中毅達董事長(代)、董事、總經(jīng)理、董事會秘書(代)黨悅棟終身不適合擔任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員，時任董事楊永華3年內(nèi)不適合擔任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員。

　　而近日，上海檢察三分院的微信號發(fā)布了一篇題為《上海市人民檢察院第三分院依法對一起上市公司違規(guī)披露重要信息案被告人提起公訴》的文章，該文章指出，上海市人民檢察院第三分院近日依法以涉嫌違規(guī)披露重要信息罪對任某某、林某某、秦某某、盛某等四名被告人提起公訴。該案系本市檢察機關(guān)提起公訴的首例違規(guī)信息披露犯罪案件。

　　盡管并未指名道姓，但根據(jù)其違法違規(guī)事實，基本可以判定是*ST毅達。對此，*ST毅達也火速公告，稱上述四人均為公司及原子公司前任高管、員工，不涉及現(xiàn)任管理層及員工。

　　那么，什么是違規(guī)披露重要信息罪？“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”是由“提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告罪”修改而來。

　　1995年開始實施的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，首次設立了“提供虛假財會報告罪”，其指出：公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，嚴重損害股東或者其他人利益的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處二十萬元以下罰金。

　　1997年的《刑法》第161條繼續(xù)沿用了該提法，而2006年修訂后的《刑法》則將“提供虛假財會報告罪”修訂為“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”。

　　其第161條規(guī)定，違規(guī)披露、不披露重要信息罪是指依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

　　可以看到，修訂后的《刑法》將主體由“公司”具化為“依法負有信息披露的義務的公司、企業(yè)”。

　　另外，除了原來“提供虛假的或隱瞞重要事實的財務會計報告”外，另增加了“對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露”的規(guī)定；構(gòu)成犯罪也不再限于“嚴重損害股東或其他人利益”，還增加了“有其他嚴重情節(jié)”。

　　未來單獨入刑者將明顯增加

　　最早以“提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告罪”入刑的是震驚全國的東方電子財務造假案，2003年1月，東方電子財務造假案一審終結(jié)，認定三位被告人作為東方電子的主管人員和直接責任人員，構(gòu)成提供虛假財會報告罪，判處原董事長隋某有期徒刑2年，并處罰金5萬元；判處高某有期徒刑1年，并處罰金2.5萬元，當時，高某曾因坐擁億萬身價而號稱“天下第一董秘”。

　　另外，還有著名的華銳風電案，在北京市第一中級人民法院的一審判決中，華銳風電原董事長韓某犯違規(guī)披露重要信息罪，判處有期徒刑11個月，并處罰金10萬元，原副總裁、財務總監(jiān)陶某犯違規(guī)披露重要信息罪，判處拘役4個月，緩刑6個月，并處罰金5萬元。

　　據(jù)了解，這也是北京市首例違規(guī)披露、不披露重要信息罪案，在當期引起了轟動，早在2015年11月5日，華銳風電及其相關(guān)責任人因信息披露違法被中國證監(jiān)會行政處罰。與*ST毅達相似，華銳風電也是在被行政處罰后又移送刑事處理的。

　　另外，在2017年2月，“博元投資”原董事長余某等五人被珠海市中級人民法院判決認定構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。

　　“其實在司法實踐中，以‘違規(guī)披露、不披露重要信息罪’入刑的案例很少。根據(jù)公開渠道檢索，大致不超過十起。而且，單獨以該罪入刑的案例更為罕見，通常責任人因同時還構(gòu)成欺詐發(fā)行股票罪、背信損害上市公司利益罪、偽造金融票證罪、故意銷毀會計憑證罪、貪污罪、合同詐騙罪等罪而被追究刑事責任�！� 張保生說。

　　但他同時表示，雖然過去單獨以違規(guī)披露、不披露重要信息罪入刑的案例較少，但自2019年以來，因涉嫌該罪名被追究刑事責任的案件明顯增多，未來還可能會有進一步增加的趨勢。

　　“監(jiān)管趨嚴，交易所、證監(jiān)會、行政、刑事機關(guān)正在形成一套天網(wǎng)，互相協(xié)調(diào)，疏而不漏，嚴格執(zhí)行法律法規(guī)，體現(xiàn)了國家在打擊違法違規(guī)方面的決心和力度，上市公司及董監(jiān)高們一定要堅決執(zhí)行合法合規(guī)的披露，不要存在僥幸心理鋌而走險�！眹鴥�(nèi)某不具名的律師對第一財經(jīng)記者說。

　　信披違法風險顯著加大

　　據(jù)張保生介紹，上市公司信息披露違法可能面臨的法律風險主要包括行政責任風險、刑事責任風險以及民事責任風險。

　　其中，行政責任風險是信息披露違法行為面臨的最直接的法律風險，主要包括：行政處罰、市場禁入等行政監(jiān)管措施、因行政處罰或行政監(jiān)管措施所帶來的諸如不得公開發(fā)行證券、不得非公開發(fā)行股票、不得發(fā)行股份購買資產(chǎn)、不得發(fā)行優(yōu)先股、暫停正在進行的重大資產(chǎn)重組、暫停正在進行的借殼上市、不得實行股權(quán)激勵計劃、不得回購社會公眾股份等附帶性影響。

　　而與信息披露違法行為直接相關(guān)的刑事罪名包括“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”和“欺詐發(fā)行股票、債券罪”。

　　2000年12月，成都市中級人民法院以欺詐發(fā)行股票罪，判處紅光實業(yè)罰金人民幣100萬元，相關(guān)責任人均判有期徒刑。這也是《證券法》實施后，首例上市公司被追究刑事責任的。

　　2005年3月，山東巨力犯欺詐發(fā)行股票罪，判處罰金160萬元，時任董事長判處有期徒刑2年緩刑3年、時任財務副處長判處有期徒刑1年緩刑2年。

　　2007年5月，四川綠源集團因欺詐發(fā)行股票罪被判處罰金24萬元，相關(guān)責任人判有期徒刑，該案也入選證監(jiān)會的“案例警示教育”一欄。

　　“創(chuàng)業(yè)板造假第一股”的萬福生科因欺詐發(fā)行股票罪判處罰金850萬元，責任人被判有期徒刑。

　　2018年1月，上海首例欺詐發(fā)行債券案中，中恒通公司以欺詐發(fā)行債券罪判處罰金300萬元，責任人被判有期徒刑。

　　除行政責任風險、刑事責任風險外，上市公司及相關(guān)責任人員因信息披露違法等證券侵權(quán)行為給投資者造成損失，還可能面臨大批投資者提起的民事賠償訴訟。

　　而根據(jù)2020年3月份開始實施的修訂后的《證券法》的規(guī)定，這類由投資者提起的證券虛假陳述民事賠償訴訟，將由以往普通的訴訟升級為類似于美國的集團訴訟的代表人訴訟，必將對信息披露違法行為人帶來更大的震懾力。

　　2016年10月，超日公司債投資者索賠案一審判決結(jié)果公布，超日債投資者勝訴，法院判決協(xié)鑫集成科技股份有限公司向數(shù)十位超日債投資者賠償幾千元到幾十萬元不等的損失。這也是國內(nèi)首例公司債虛假陳述索賠案件的勝訴。

　　鑒于近年來上市公司違規(guī)信息披露頻發(fā)，全國人大代表、立信會計師事務所首席合伙人朱建弟此前在全國兩會期間也建議加大法律懲處力度，“要引入刑事責任”。

　　原《證券法》193條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。

　　朱建弟認為，造假最多只要60萬，上市公司披露違規(guī)違法成本顯然太低，法律缺乏威懾力，他建議修改這一條款，加大處罰力度，同時引入刑事責任。

　　與原《證券法》相比，新《證券法》進一步強化信息披露要求，設專章規(guī)定信息披露制度，系統(tǒng)完善了信息披露制度。包括擴大信息披露義務人的范圍；完善信息披露的內(nèi)容；強調(diào)應當充分披露投資者作出價值判斷和投資決策所必需的信息；規(guī)范信息披露義務人的自愿披露行為；明確上市公司收購人應當披露增持股份的資金來源；確立發(fā)行人及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員公開承諾的信息披露制度等。

　　另外，還顯著提高了違法違規(guī)成本。如對于欺詐發(fā)行行為，從原來最高可處募集資金百分之五的罰款，提高至募集資金的一倍；對于上市公司信息披露違法行為，從原來最高可處以六十萬元罰款，提高至一千萬元；對于發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事虛假陳述行為，或者隱瞞相關(guān)事項導致虛假陳述的，規(guī)定最高可處以一千萬元罰款等。